Gesellschafterdarlehen an die eigene GmbH oder UG: Vertrag, Zinsen, Steuer, Insolvenz

Ein Gesellschafterdarlehen ist Geld, das du deiner GmbH oder UG leihst, statt es als Eigenkapital einzuzahlen. Die Gesellschaft schuldet es dir zurück und zahlt dir Zinsen, die ihren Gewinn mindern. Bei dir sind die Zinsen Kapitalerträge, und ab 10 % Beteiligung gilt dafür dein persönlicher Steuersatz. Damit das Finanzamt die Zinsen anerkennt, sollte der Vertrag vor der Auszahlung stehen und genau so gelebt werden. Und wird die Gesellschaft insolvent, kommt deine Forderung erst nach denen der übrigen Gläubiger.

Was vor der ersten Überweisung im Vertrag stehen muss

Eine Form schreibt das Gesetz für diesen Vertrag nicht vor. Die Schriftform für Verbraucherkredite gilt nur, wenn ein Unternehmer einem Verbraucher Geld leiht (§ 491 Abs. 2, § 492 Abs. 1 BGB), und hier ist es umgekehrt.

Steuerlich ist eine mündliche Abmachung trotzdem ein Risiko. Das Finanzamt misst Verträge zwischen Gesellschaft und Gesellschafter an der verdeckten Gewinnausschüttung, kurz vGA, die das Einkommen der Gesellschaft nicht mindern darf (§ 8 Abs. 3 Satz 2 KStG). Bei einem beherrschenden Gesellschafter, meist also mit Stimmenmehrheit, nimmt die Verwaltung eine vGA in der Regel schon dann an, wenn die Abrede nicht wirksam, eindeutig und vorab getroffen wurde oder anders gezahlt wird als vereinbart (R 8.5 Abs. 2 KStR). Was rückwirkend vereinbart wird, zählt steuerlich nicht (H 8.5 KStH). Für dein Darlehen folgt daraus: schriftlich, mit Datum und Unterschriften, bevor Geld fließt.

Welcher Zins passt

Einen gesetzlichen Satz für Gesellschafterdarlehen gibt es nicht. Maßstab ist, was ein fremder Kreditgeber der Gesellschaft für denselben Betrag, dieselbe Laufzeit und dieselben Sicherheiten berechnen würde. Am besten belegt das ein schriftliches Angebot eurer Bank. Durchschnittswerte für neue Bankkredite an Unternehmen veröffentlicht die Bundesbank in ihrer MFI-Zinsstatistik.

Riskant ist in dieser Richtung nur ein zu hoher Zins: Einen außergewöhnlich hohen Satz werten die amtlichen Hinweise als vGA (H 8.5 KStH), und der überhöhte Teil mindert das Einkommen der Gesellschaft nicht. Ein niedriger Zins oder gar keiner ist keine vGA, denn die Gesellschaft verliert dadurch nichts. Eine Einlage entsteht auch nicht: Der Zinsvorteil zählt zu den Nutzungsvorteilen, die sich nicht einlegen lassen (H 8.9 KStH). Und für Wirtschaftsjahre, die nach dem 31. Dezember 2022 enden, muss sie ein zinsloses Darlehen in der Steuerbilanz nicht mehr abzinsen (§ 6 Abs. 1 Nr. 3, § 52 Abs. 12 EStG).

Was die Zinsen bei der GmbH oder UG bewirken

Für die GmbH oder UG sind deine Zinsen Betriebsausgaben wie die eines Bankkredits (§ 8 Abs. 1 KStG, § 4 Abs. 4 EStG). Sie senken ihr Einkommen und damit auch den Gewerbeertrag (§ 7 GewStG).

Bei der Gewerbesteuer kommt ein Teil wieder hinzu, aber erst bei großen Beträgen. § 8 Nr. 1 GewStG addiert Schuldzinsen und die Finanzierungsanteile von Mieten, Leasingraten und Lizenzen; von dem Teil dieser Summe, der 200.000 € übersteigt, zählt ein Viertel zum Gewerbeertrag. Wie das mit Hebesatz und Messbetrag zusammenwirkt, rechnet der Beitrag zu den GmbH-Steuern vor.

In der Bilanz steht das Darlehen als Verbindlichkeit gegenüber Gesellschaftern, in der Regel gesondert ausgewiesen oder im Anhang genannt (§ 42 Abs. 3 GmbHG). Was die Bilanzpflicht sonst verlangt, steht unter GmbH-Buchhaltung.

Warum ab 10 % Beteiligung dein eigener Steuersatz gilt

Gibst du das Darlehen aus deinem Privatvermögen, sind die Zinsen Einkünfte aus Kapitalvermögen (§ 20 Abs. 1 Nr. 7 EStG). Dafür gälte normalerweise der Abgeltungsteuersatz von 25 % (§ 32d Abs. 1 EStG). § 32d Abs. 2 Nr. 1 Buchst. b EStG nimmt Zinsen davon aus, die eine Kapitalgesellschaft an einen Anteilseigner mit mindestens 10 % zahlt, soweit sie bei ihr Betriebsausgaben sind. Dann gilt dein persönlicher Satz. Leiht stattdessen ein Angehöriger von dir das Geld, führt die Verwandtschaft allein bei ihm noch nicht zum persönlichen Satz (Bundesfinanzhof, Urteil vom 14. Mai 2014, VIII R 31/11).

Das hat zwei Seiten, denn das Gesetz schließt dafür § 20 Abs. 6 und 9 EStG aus: kein Sparer-Pauschbetrag von 1.000 €, dafür deine tatsächlichen Werbungskosten. Hast du das Geld für das Darlehen selbst mit einem Kredit finanziert, sind dessen Zinsen Werbungskosten (§ 9 Abs. 1 Satz 3 Nr. 1 EStG).

Kapitalertragsteuer behält die Gesellschaft nicht ein. § 43 Abs. 1 Satz 1 Nr. 7 EStG verlangt sie bei solchen Zinsen nur für eingetragene oder verbriefte Forderungen oder wenn eine inländische Bank oder ein vergleichbares Institut die Zinsen zahlt. Ein Darlehensvertrag mit der eigenen UG ist keins von beiden. Du gibst die Zinsen deshalb selbst in deiner Einkommensteuererklärung an (§ 32d Abs. 3 Satz 1 EStG).

Anders als eine Ausschüttung kommt der Zins aus Gewinn, den die Gesellschaft noch nicht versteuert hat. Wie sich Gehalt, Ausschüttung und Darlehen im Vergleich besteuern, steht bei Geld aus der GmbH entnehmen.

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In der Insolvenz: Nachrang, Anfechtung und die Ausnahme für kleine Beteiligungen

Die Kapitalbindung des GmbH-Gesetzes steht einer Rückzahlung nicht im Weg, § 30 Abs. 1 Satz 3 GmbHG nimmt Gesellschafterdarlehen ausdrücklich aus. Eine Grenze setzt § 15b Abs. 5 InsO: Führt eine Zahlung an Gesellschafter zwangsläufig in die Zahlungsunfähigkeit, müssen die Geschäftsführer sie erstatten, sofern das bei sorgfältiger Prüfung erkennbar war.

Im Insolvenzverfahren gilt dann:

Wer nicht Geschäftsführer ist und mit 10 % oder weniger am Haftkapital beteiligt ist, fällt nicht unter den Nachrang (§ 39 Abs. 5 InsO) und über § 135 Abs. 4 InsO auch nicht unter diese Anfechtung.

Wozu ein Rangrücktritt dient

Bei einer GmbH oder UG ist auch die Überschuldung ein Eröffnungsgrund (§ 19 Abs. 1 InsO): Das Vermögen deckt die Verbindlichkeiten nicht mehr, und eine Fortführung in den nächsten zwölf Monaten ist nicht überwiegend wahrscheinlich (§ 19 Abs. 2 Satz 1 InsO). In dieser Rechnung zählt dein Darlehen als Schuld, obwohl es im Verfahren ohnehin nachrangig wäre.

Herausnehmen lässt es sich mit einer Vereinbarung, nach der deine Forderung im Insolvenzverfahren hinter alle Forderungen aus § 39 Abs. 1 Nr. 1 bis 5 InsO zurücktritt (§ 19 Abs. 2 Satz 2 InsO). Der gesetzliche Nachrang reicht also nicht, der Rücktritt muss eine Stufe dahinter liegen.

Den Wortlaut sollte eine Kanzlei aufsetzen, auch wegen der Steuer. Muss die Gesellschaft laut Vereinbarung nur aus künftigen Gewinnen oder einem Liquidationsüberschuss zahlen, darf sie die Verbindlichkeit in der Steuerbilanz nicht mehr ansetzen (§ 5 Abs. 2a EStG; Bundesfinanzhof, Urteil vom 30. November 2011, I R 100/10). Der Wegfall erhöht ihren Gewinn; ausgeglichen wird er nur durch eine Einlage in Höhe des Teils deiner Forderung, der noch werthaltig ist (Urteil vom 10. August 2016, I R 25/15). Darf sie auch aus sonstigem freiem Vermögen zahlen, bleibt die Verbindlichkeit stehen (Urteil vom 19. August 2020, XI R 32/18).

Vom Bankangebot bis zur letzten Rate: fünf Schritte für dein Gesellschafterdarlehen

1. Hol ein schriftliches Kreditangebot deiner Bank für Betrag und Laufzeit ein und vereinbare keinen höheren Zins.
2. Unterschreibt den Vertrag vor der Überweisung: Betrag, Auszahlungstag, fester Zins, Zinstermine, Tilgungsplan. Für die Gesellschaft unterschreibt ein anderer Geschäftsführer, der allein vertreten darf; sonst brauchst du die Befreiung von § 181 BGB.
3. Zahlt genau nach Plan, am einfachsten per Dauerauftrag, und bucht das Darlehen als Verbindlichkeit gegenüber Gesellschaftern. enno sortiert nachts Bank und Belege und liefert der Kanzlei einen DATEV-Export, der Vertrag gehört als Beleg dazu.
4. Trag die Zinsen in deine Einkommensteuererklärung ein, leg die Steuer darauf zurück und heb Belege für Werbungskosten auf.
5. Vor jeder Rückzahlung in einer engen Phase prüft ihr die Zahlungsfähigkeit und denkt an die Jahresfrist. Ob Darlehen oder Einlage besser passt und ob ihr einen Rangrücktritt braucht, klärst du im Einzelfall mit deiner Steuerkanzlei, insolvenzrechtliche Fragen mit einer Anwältin oder einem Anwalt.